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2024-02-15

Si una sociedad extranjera tiene su sede efectiva de administración (SEA en adelante) en Colombia durante un año gravable ¿es considerada una sociedad nacional por la totalidad de dicho año gravable?:

Acá la opinión más reciente de la DIAN en la que además analizó qué ingresos estarían sometidos a imposición.


En esta ocasión, la DIAN dio respuesta a los siguientes problemas jurídicos: 


"PROBLEMA JURÍDICO #1 

Si una sociedad extranjera tiene su sede efectiva de administración (SEA en adelante) en Colombia durante un año gravable ¿es considerada una sociedad nacional por la totalidad de dicho año gravable? ¿qué ingresos estarían sometidos a imposición? 

PROBLEMA JURÍDICO #2 

Si una sociedad extranjera ya no tiene su SEA en Colombia ¿debe actualizar su RUT con dicha novedad?"


Así las cosas, estas fueron las tesis jurídicas y fundamentación de la entidad: 


PROBLEMA JURÍDICO #1


"TESIS JURÍDICA 

Tal y como lo prevé el artículo 12-1 del Estatuto Tributario, una sociedad extranjera que tiene su SEA en Colombia durante un año gravable es considerada una sociedad nacional por la totalidad de dicho año gravable. 

Ahora, si una sociedad extranjera determinó equivocadamente que tenía SEA en el país en un año gravable y procede a corregir dicha situación (actualizando el RUT), debe entenderse que esta sociedad no es asimilable a una sociedad nacional durante la totalidad de dicho año gravable, salvo posteriormente y en el mismo período fiscal se configuren las condiciones para entender que existe una SEA en el territorio colombiano. 

FUNDAMENTACIÓN 

De conformidad con el artículo 12-1 del Estatuto Tributario “Se consideran nacionales para efectos tributarios las sociedades y entidades que durante el respectivo año o periodo gravable tengan su sede efectiva de administración en el territorio colombiano" (subrayado fuera de texto). 

Al respecto, mediante el Oficio 058445 de septiembre 16 de 2013 este Despacho explicó: 

El artículo 12-1 del Estatuto Tributario no incluye como condición para considerar que una sociedad o entidad es nacional el cumplimiento de un mínimo de permanencia o existencia durante un periodo gravable determinado, razón por la cual es improcedente la aplicación de cómputo de términos para verificar si una sociedad es nacional. 

Por lo tanto, es nacional cualquier sociedad o entidad que durante cualquier momento del periodo gravable haya cumplido con cualquiera de las condiciones para ser considerada nacional, incluida la de contar con una sede efectiva de administración en Colombia. (Subrayado fuera de texto) 

Así las cosas, tal y como lo prevé el mismo artículo 12-1, una sociedad extranjera que tiene su SEA en Colombia durante un año gravable es considerada una sociedad nacional por la totalidad de dicho año gravable, con lo cual, “es gravada tanto sobre sus rentas y ganancias ocasionales de fuente nacional como sobre las que se originen de fuentes fuera de Colombia" (cfr. Oficio 005704 de marzo 7 de 2018). 

No sobra agregar que a las sociedades o entidades que tienen su SEA en Colombia “se les aplicará el régimen consagrado para las sociedades limitadas o anónimas, según el tipo societario colombiano que más se asimile a la sociedad o entidad en cuestión, debiendo así cumplir con todas las obligaciones fiscales establecidas para ellas, desde el momento de la configuración de su sede efectiva de administración en el territorio nacional" (subrayado fuera de texto) (cfr. artículo 1.2.1.3.8. del Decreto 1625 de 2016), como lo es, p.ej. la presentación de la declaración de renta del respectivo año gravable (cfr. artículo 591 del Estatuto Tributario). 

Además de las referidas obligaciones, las sociedades o entidades con SEA en el país también pueden acceder a las prerrogativas propias de las sociedades nacionales como son, entre otras, optar por el Régimen Simple de Tributación – SIMPLE (cfr. Concepto 007239 - interno 673 de junio 15 de 2023) y que los pagos o abonos en cuenta que se les hagan no estén sometidos a las retenciones en la fuente de que tratan los artículos 408 y siguientes del Estatuto Tributario. 

Ahora bien, previo a aseverar que una sociedad o entidad tiene su SEA en el territorio colombiano, es imprescindible -tal y como lo exige el parágrafo 1° del artículo 12-1 ibidem- realizar un análisis de los hechos y circunstancias que resulten pertinentes y que permitan sostener que es Colombia “el lugar en donde materialmente se toman las decisiones comerciales y de gestión necesarias para llevar a cabo las actividades de la sociedad o entidad en el día a día" (subrayado fuera de texto) y “donde los administradores de la sociedad o entidad usualmente ejercen sus responsabilidades y se llevan a cabo las actividades diarias de la sociedad o entidad" (subrayado fuera de texto). 

Por lo anterior, si una sociedad extranjera determinó equivocadamente que tenía SEA en el país en un año gravable y procede a corregir dicha situación (actualizando el RUT), debe entenderse que dicha sociedad no puede asimilarse a una sociedad nacional durante la totalidad de dicho año gravable, salvo posteriormente y en el mismo período fiscal se configuren las condiciones para entender que existe una SEA en el territorio colombiano."


PROBLEMA JURÍDICO #2


"TESIS JURÍDICA

​Si una sociedad extranjera ya no tiene su SEA en Colombia, debe actualizar su RUT con dicha novedad y, de hecho, solicitar su cancelación cuando no sea sujeto de otras obligaciones administradas por la DIAN. 

FUNDAMENTACIÓN 

Si una sociedad extranjera cambia su SEA fuera del territorio nacional debe, no solamente actualizar su RUT con esta novedad, so pena de que se configure la infracción de que trata el numeral 3° del artículo 658-3 del Estatuto Tributario, también debe solicitar su cancelación según lo exige el literal h) del numeral 1 del artículo 1.6.1.2.18. del Decreto 1625 de 2016 cuando no sea sujeto de otras obligaciones administradas por la DIAN."



Ver aquí Concepto DIAN 42 de 2024.​​

​Ver aquí ​​​ficha​​ del Concepto DIAN ​42 de 2024​ (Solo para suscriptores del Tax & Legal Times PwC)​​.




 





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