2025-10-09
La DIAN revocó doctrina que establecía que los contratos de concesión y APP pueden configurar el hecho generador de la estampilla Pro -Universidad Nacional de Colombia
La Subdirección Operativa Jurídica de la Dirección de Grandes Contribuyentes, solicitó precisar si los numerales 2.2.1.1 y 2.2.1.2 contenidos en el Concepto General Unificado Estampilla Pro Universidad Nacional del año 2020, continúan vigentes, en virtud de la sentencia de nulidad simple del Consejo de Estado que anuló los Oficios DIAN, que aducían que los contratos de concesión y los esquemas de Asociación Público Privada (APP) podían generar la causación de la Estampilla Pro UNAL, por considerar que incluían actividades materiales de construcción de obras.
En esa oportunidad, la Sala analizó normativas que contienen la definición del hecho generador de la estampilla como: la “suscripción de contratos de obra pública”· y sus “conexos” (diseño, mantenimiento, operación, interventoría), sin incluir a los contratos de concesión ni esquemas contractuales como las APP, por lo que en este fallo la Sala indicó que “la ley no otorga margen de interpretación que permita ampliar el hecho generador a modalidades contractuales distintas de las allí expresamente previstas, aun cuando estas puedan incluir prestaciones materiales similares a las obras públicas”.
Así las cosas, se le consultó a la entidad: ¿La nulidad de dicho fallo afecta también los numerales del Concepto Unificado que contienen idéntico contenido sustancial?
Bajo este cuestionamiento la DIAN luego de su análisis y el precedente jurisprudencial revocó los numerales de la doctrina bajo estudio aduciendo que cuando el Consejo de Estado declara la nulidad simple sobre una interpretación, esta también produce efectos sobre actos administrativos no anulados directamente como sucede en este caso por lo que ahora la misma debe interpretarse así:
“2.2.1.1. Contratos de concesión Los contratos de concesión, definidos en el numeral 4 del artículo 32 de la Ley 80 de 1993, son una modalidad contractual autónoma respecto del contrato de obra pública. Estos se caracterizan por comprender múltiples prestaciones, incluyendo la operación, explotación, conservación o construcción de obras o servicios, bajo condiciones de riesgo asumido por el concesionario y formas de remuneración distintas a las propias del contrato de obra.
De acuerdo con lo establecido en los artículos 5 de la Ley 1697 de 2013 y 6 del Decreto 1050 de 2014, el hecho generador de la Estampilla Pro Universidad Nacional se configura únicamente por la suscripción de contratos de obra pública y sus conexos (diseño, mantenimiento, operación e interventoría). En consecuencia, tal como lo afirmó el Consejo de Estado Sección Cuarta en la sentencia del 7 de abril de 2022 (Rad. 25500), la suscripción de contratos de concesión no genera por sí misma el hecho gravable de la estampilla, aun cuando contengan dentro de sus obligaciones la ejecución de obras públicas.
“2.2.1.2. Asociaciones Público Privadas – APP Las Asociaciones Público Privadas (APP), conforme a la Ley 1508 de 2012, son esquemas contractuales diseñados para vincular capital privado a la provisión de bienes y servicios públicos mediante contratos que implican transferencia de riesgos y pagos condicionados a niveles de disponibilidad o servicio. Aunque estos contratos pueden incluir la construcción de obras, su naturaleza jurídica corresponde a un modelo concesional y no a un contrato de obra pública.
En línea con lo dispuesto por el Consejo de Estado Sección Cuarta en la sentencia del 7 de abril de 2022 (Rad. 25500), los contratos APP no configuran el hecho generador de la estampilla. Así, en ausencia de una disposición legal que incluya de manera expresa a las APP dentro del hecho generador del tributo, no es jurídicamente posible extender la obligación tributaria a estos contratos”.
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